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            有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的問題論述

            1874 2019-01-16 17:01:41

              我國公司法明確規(guī)定了股份有限公司設(shè)立的兩種方式:發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。除此之外,公司法還規(guī)定了另外一種股份有限公司設(shè)立的特殊途徑,即通過有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司。在商業(yè)實(shí)踐中,很多有限責(zé)任公司通過這種方式轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰静⒌靡陨鲜小?/span>

              一、法律性質(zhì)

              1、法律規(guī)定

              《公司法》第79條規(guī)定,有限責(zé)任公司變更為股份有限公司,應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司,公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。第37條規(guī)定,股東會行使下列職權(quán):(九)對公司合并、分立、解散或者變更公司形式作出決議。第43條規(guī)定,股東會的議事方式和表決程序,除本法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。第95條規(guī)定,有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí),折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司,為增加資本公開發(fā)行股份時(shí),應(yīng)當(dāng)依法辦理?!豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第33條規(guī)定,公司變更類型的,應(yīng)當(dāng)按照擬變更的公司類型的設(shè)立條件,在規(guī)定期限內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記,并提交有關(guān)文件。《注冊資本登記規(guī)定》第13條規(guī)定,有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí),折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司,為增加資本公開發(fā)行股份時(shí),應(yīng)當(dāng)依法辦理。

              2、法律分析

              從前述規(guī)定可以看出,《公司法》第9條規(guī)定有限責(zé)任公司可以轉(zhuǎn)換維護(hù)股份有限公司,但應(yīng)符合關(guān)于股份有限公司的條件;《公司法》第37條規(guī)定股東會應(yīng)就變更公司形式作出決議;《公司法》第43條規(guī)定作出該決議應(yīng)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過;《公司法》第95條、《注冊資本登記規(guī)定》第13條規(guī)定,有限責(zé)任公司變更為股份公司時(shí),折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額;《公司登記管理?xiàng)l例》第33條明確公司變更類型的,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記,這意味著有限責(zé)任公司變更為股份有限公司并不按照公司設(shè)立登記程序進(jìn)行而只是變更登記程序。

              二、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的條件和要求

              有限責(zé)任公司在經(jīng)營過程中,可能會因?yàn)橘Y金需求量的增加或計(jì)劃將其股票公開發(fā)行上市,而必須變更為股份有限公司,以便向社會公眾募集更多的資金,但有限責(zé)任公司與股份有限公司是兩種不同類型的公司,他們的設(shè)立、內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)及其對內(nèi)對外的管理都有所不同。因此,在公司組織形式變更的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)符合下列條件和要求:

              1、股東人數(shù)符合法律要求

              有限責(zé)任公司原股東應(yīng)當(dāng)在2人以上50人以下,其中須有過半數(shù)的股東在中國境內(nèi)有住所。如果不足2人的,應(yīng)引入新的股東。

              2、原有限責(zé)任公司經(jīng)評估后的凈資產(chǎn)額和社會公開募集的股本有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額

              根據(jù)中國證監(jiān)會公布并于2006年5月18日開始實(shí)施的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定,公司發(fā)行前的注冊資本至少達(dá)到3千萬元人民幣。

              3、股份發(fā)行籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定

              股份的發(fā)行必須遵循公開、公平、公正的原則,必須同股同權(quán)、同股同利。同次發(fā)行的股份每股發(fā)行的條件和發(fā)行價(jià)格必須相同,任何單位和個(gè)人所認(rèn)購的股份,每股應(yīng)支付相同的價(jià)格。如果采取募集方式公開發(fā)行股票,事前經(jīng)國務(wù)院的批準(zhǔn)。

              4、原股東必須重新制定公司章程,采取募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過

              重訂或變更公司章程是公司整體變更的必要條件和程序,新的公司章程必須由有限責(zé)任公司原股東同意并簽名蓋章,募集設(shè)立的并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

              5、有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)

              股份有限公司的名稱必須標(biāo)明“股份有限公司”或“股份公司”字樣。股份有限公司必須設(shè)立股東大會、監(jiān)事會、董事會、經(jīng)理等規(guī)范的組織機(jī)構(gòu)。

              6、有公司住所

              公司的場所和住所不同,公司的住所僅指公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地,公司的經(jīng)營場所比住所更廣泛,他包括公司的住所和公司從事經(jīng)營活動的其他地點(diǎn)。

              三、有限責(zé)任公司整體變更的程序問題

              有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司一般應(yīng)遵循以下程序:

              1、董事會擬定公司整體變更方案

              有限責(zé)任公司整體變更時(shí),首先應(yīng)當(dāng)由公司董事會擬定出變更公司形式的方案。公司變更方案一般應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容:

              (1)變更后公司的名稱和經(jīng)營范圍;

              (2)變更的規(guī)定和條件;

              (3)將原有限責(zé)任公司股東的投資份額轉(zhuǎn)換為股份有限公司股份的方式和依據(jù);

              (4)變更公司章程的說明;

              (5)有關(guān)公司變更的其他條款。

              2、股東會作出決議

              有限責(zé)任公司整體變更是公司的重大事宜,根據(jù)《公司法》第43條第2款的規(guī)定,變更公司形式的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

              3、變更公司章程

              變更公司章程是公司組織形式變更的必須程序,《公司法》第43條第2款的規(guī)定,公司章程的變更必須經(jīng)代表三分之二以上表決的股東通過,并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)審查登記后,章程的變更才發(fā)生效力。

              4、折股或募集

              有限責(zé)任公司在修訂公司章程后,應(yīng)依據(jù)章程的規(guī)定將原股東的出資額折合成股份有限公司的股份,折合的股份1不得高于公司的凈資產(chǎn)額。在將原股東的出資額全部折合成股份后,仍有增資必要的,經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn),可以向社會公開募集股份,但必須嚴(yán)格按照《公司法》有關(guān)向社會公開募集股份的規(guī)定辦理。

              5、變更登記

              在上述步驟完成后,董事會應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請公司變更登記,經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記,取得公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。

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            王小微

            企業(yè)秘書服務(wù)顧問
            8年從業(yè)經(jīng)驗(yàn)
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